СИ Типичные нарушения уголовно-процессуального законодательства в РФ при проведении обыска

[morettir_]

Сразу говорю, что автор статьи не я. Нашёл её на соседнем форуме, но думаю, что она будет многим полезна.
Итак, что же такое обыск и выемка? Ответы на эти вопросы нам дает УПК РФ.

Обыск - это урегулированное уголовно-процессуальным законом следственное действие, заключающееся в поиске объектов, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения уголовного дела и могущих играть роль вещественных доказательств или иных документов (ст. 182 УПК).

Выемка - это урегулированное уголовно-процессуальным законом следственное действие, заключающееся в изъятии точно определенного объекта, если известно, где и у кого он находится (ст. 183 УПК).
Разницей между данными терминами, как видно из определения, обыск - это поиск объекта, а выемка - это уже четко определенный объект имеющий значение для следствия.

Основаниями для произведения обыска являются данные, которые дают основание обоснованно предполагать, что в месте, где предполагается процедура обыска или у лица, у которого предполагается проведение процедуры обыска, могут находиться объекты, имеющие значение для юридически правильной квалификации уголовного дела. К таким объектам могут относиться:

• орудие преступления;
• предметы интересующие следствие;
• документы интересующие следствие;
• ценности интересующие следствие;
• лица находящиеся в розыске;
• труп.

Основаниями для произведения выемки являются достоверные данные, указывающие на точное местонахождение определенного объекта у конкретного лица или в определенном учреждении имеющего значение для правильного рассмотрения и разрешения уголовного дела.

Тут следует запомнить 2 простых правила:

1) Только на основании мотивированного постановления следователя, могут быть произведены процедуры обыска и выемки.

2)Только суд, вправе принимать решения о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, а так же о произведении обыска и выемки в жилище (ст. 30 УПК).

При несоблюдении данных правил. либо их нарушении, полученные в ходе обыска/выемки доказательства могут быть признаны ничтожными.

Прежде чем перейти к основной теме данной статьи, мне бы хотелось затронуть процессуальный порядок проведения обыска.

Процессуальный порядок обыска определяется общими правилами произведения следственных действий, а именно:

• обыск производится на основании постановления следователя;
• обыск в жилище производится на основании судебного решения;
• в случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище может быть произведен без решения суда, на основании постановления следователя, с соблюдением требований закона (ст. 165, ч. 5 УПК);
• обыск производится в присутствии понятых (ст. 170, ч. 1 УПК);
• при необходимости при произведении обыска могут приглашаются специалист, переводчик, должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и другие лица, предусмотренные законом (ст. 164, ч. 7 УПК);
• при произведении обыска участвует лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены семьи, а также адвокат лица, в помещении которого производится обыск;
• следователь вправе запретить лицам, присутствующим при обыске, покидать место произведения обыска, а также общаться друг с другом, в том числе, посредством средств связи до окончания обыска;
• до начала обыска следователь предъявляет постановление о его произведении, в случае произведения обыска по решению суда, - судебное решение, разрешающее его произведение;
• до начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию вещества, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для дела. Если интересующие следователя предметы выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия иных предметов, имеющих значение для уголовного дела, - следователь вправе не производить обыск;
• при произведении обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается их открыть;
• личному обыску могут подвергаться лица, пребывающие в процессуальном статусе подозреваемого или обвиняемого (ст. 184, ч. 1 УПК) и только лицом одного с ним пола (ст. 184, ч. 3 УПК);
• понятые и специалисты, если они участвуют в личном обыске, должны быть одного пола с обыскиваемым;
• личный обыск производится по решению суда (ст. 29, ч. 2, п. 6 УПК).

Эффективность процедуры обыска зависит прежде всего от уровня подготовки следователя, который будет ее производить. Подготовка к обыску включает в себя следующие элементы:

• определение задач и целей обыска;
• анализ сведений об объектах поиска;
• изучение сведений о лицах, у которых будет производиться обыск;
• изучение помещений и участков местности, где должен быть произведен обыск;
• определение времени для произведения процедуры обыска;
• подробный инструктаж следственно-оперативной группы;
• обеспечение следственно-оперативной группы необходимыми техническими средствами и транспортом.

Как показывает практика, в большинстве случаев эффективность не всегда находит своего подтверждения. Связано это, прежде всего с отсутствием у следственных органов достаточной технической оснащенности, низкой квалификацией кадров и рядом нарушений, при проведении процедуры обыска.

Вот мы и подобрались к самому главному - нарушения при указанных выше процедурах

По статистике жалоб в прокуратуру большинство их них связано с неправомерными действиями следователей во время обыска. К типичным нарушениям процесса обыска можно отнести следующее:

• Отсутствие постановления суда;
• Отсутствие понятых;
• Некорректно составленный протокол обыска/выемки.

Отсутствие постановления суда - это грубое нарушение УПК РФ. В УПК РФ прописан четкий порядок и основание для произведения обыска (ст. 182 УПК), отсутствие постановления суда нарушает право неприкосновенности жилища, ибо никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц (ст. 25 Конституции РФ). Если обыск проведен без предусмотренных законом юридических оснований, то все найденные и изъятые следователем предметы не могут служить доказательством по уголовному делу и подлежат возврату собственнику.

Отсутствие понятых - без понятых обыск является незаконным, но в качестве нарушения здесь немаловажную роль играет небольшая хитрость следственных органов. Данная хитрость заключается в следующем, поиск понятых происходит не на месте произведения процедуры обыска (соседи, случайные прохожие), а оперативная группа приезжает с так называемыми "своими" понятыми, которые являются нештатными сотрудниками(что это за личности я расписывал на одном из вебинаров), которые присутствуют, формально и подписывают, протокол проведения обыска не глядя и не читая, без каких-либо замечаний со своей стороны. При наличии квалифицированного моего коллеги адвоката, такой протокол обыска легко обжалуется и признается судом недействительным.

Некорректно составленный протокол обыска/выемки. Чаще всего непростительные ошибки совершаются следователем при составлении протокола. В протоколе обыска указываются:

• место и дата произведения следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты;
• должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;
• фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности (ст. 166 УПК).

Как показывает практика, в спешке следователь не вносит большинство этих данных в протокол, либо пишет их заранее в своем кабинете, данные действия являются грубым нарушением.

Так же в протоколе обыска указывается, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности интересующие следствие, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости (ст. 182 УПК). При отсутствии каких либо из перечисленных сведений, лицо в помещении которого производился обыск вправе не подписать данный протокол и обжаловать его в суде.

По окончании обыска протокол о его проведении вручается лицу, в отношении которого процедура проводилась. Если копия протокола не была, вручена это тоже является нарушением УПК РФ.

При проведении обыска лицо, в отношении которого проводится данная процедура вправе производить аудио и видео фиксацию данной процедуры, любыми доступными для него средствами.

Так же любое несогласие лица, в отношении которого проводится процедура обыска, с проведением процедуры, либо выявленными лицом нарушениями, вносятся в протокол обыска в обязательном порядке.
Обжалование действий и решений следователя, руководителя следственного органа имеет цель не только обеспечить права и законные интересы физических и юридических лиц, но и способствовать обнаружению и устранению нарушений и ошибок, допущенных в процессе уголовного судопроизводства.

Порядок рассмотрения жалоб на действия (бездействие), решения следователя, руководителя следственного органа регулируется главой 16 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Правом рассмотрения жалоб в Следственном управлении обладают:

• руководитель (заместители руководителя) следственного управления;
• руководитель (заместители руководителя) отдела процессуального контроля;
• руководитель (заместители руководителя) отдела по расследованию особо важных дел;
• руководитель (заместители руководителя) следственных отделов.

Если руководитель Следственного управления оставил жалобу без внимания, то с жалобой следует обратиться в суд (ст. 125 УПК).

Статьей 125 УПК РФ, определяющей судебный порядок рассмотрения жалоб, установлено, что постановления дознавателя, следователя, руководителя следственного органа об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно иные решения и действия (бездействие) дознавателя, следователя, руководителя следственного органа и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию, могут быть обжалованы в районный суд по месту производства предварительного расследования.

Анализ судебной практики по данному вопросу показал, что при определении пределов судебного контроля в досудебном производстве наиболее проблемными являются следующие вопросы:

• определение субъекта обжалования, то есть круга лиц, которые обладают правом обжалования;
• определение предмета судебного обжалования, то есть, какие действия (бездействие) и решения должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство на досудебной стадии, могут быть обжалованы в суд;
• временные рамки судебного контроля в порядке ст. 125 УПК РФ.

Принимая к рассмотрению жалобы, судам в первую очередь необходимо выяснять вопрос, является ли заявитель субъектом обжалования в порядке ст. 125 УПК РФ.

Исходя из практики и реалий Российского законодательства, все описанные действия не более чем круговая бумажная порука.

Жалоба может оставаться без внимания долгое время, в лучшем случае несколько недель, но в стандартном случае не менее 3 месяцев. Грубо говоря, жалоба написана в октябре, ответ на нее может прийти в лучшем случае в апреле следующего года и то не факт. На бумаге и по закону все выглядит красиво, на практике данные механизмы не работают вообще.